2019年11月18日,《最(zuì)高人民法院关于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若(ruò)干问题的解释》的出台又(yòu)给非法经营罪“家族”增加(jiā)了一道司法解(jiě)释。要说非法(fǎ)经(jīng)营罪是个“家族(zú)”一点也(yě)不为过,因为刑法第(dì)二百二十五条独(dú)特的兜底(dǐ)条款(kuǎn),让(ràng)这(zhè)个罪名(míng)成为(wéi)我国现(xiàn)行刑法(fǎ)上(shàng)最(zuì)有影响力(lì)的口(kǒu)袋罪。
到(dào)底非法经营(yíng)罪的口袋有多宽?恐(kǒng)怕没(méi)人说(shuō)的清楚,因为这是个典型的(de)行政犯,它可以随着行政法规的(de)变动和市场经济的发展不断形成新的构成(chéng)要件。笔(bǐ)者曾经在2016年整理过58种可(kě)能触犯非(fēi)法(fǎ)经营罪的情形,近日再次梳理发现已经至少有72种情形了。当然,笔者(zhě)也不能保证全部内容精确,所选案例也并(bìng)非都无(wú)争议(yì)。仅供参(cān)考与交流,欢迎查漏补缺。
72种涉嫌(xián)非法经营罪情形
《中华人民共和国刑(xíng)法》第二百二十五(wǔ)条(6) | ||
序号 | 行(háng)业/行为 | 入罪依据 |
1 | 进出口许可证 | 第(dì)二百二十五条第(二(èr))项(xiàng) |
2 | 进出口(kǒu)原产地证明 | |
3 | 证(zhèng)券 | 第(dì)二百二(èr)十(shí)五(wǔ)条第(三)项 |
4 | 期货 | |
5 | 保险 | |
6 | 资金支(zhī)付结算 | |
司法(fǎ)解释/文(wén)件(26) | ||
序号 | 行业(yè)/行为 | 入罪依据 |
7 | 外汇 | 《最高人民法院关于审理骗(piàn)购外(wài)汇、非法(fǎ)买卖外汇(huì)刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题的(de)解释》(法释(shì)〔1998〕20号) 《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)关(guān)于办理非法从事资(zī)金支付结算业务、非法买(mǎi)卖外汇刑事案(àn)件适(shì)用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔2019〕1号) |
8 | 出(chū)版物 | 《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体(tǐ)应用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔1998〕30号(hào)) |
9 | 国际电信业务 | 《最高人民法院关于(yú)审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用(yòng)法律若干(gàn)问题(tí)的解释》(法释〔2000〕12号) 《最(zuì)高人民法院、最高人民(mín)检察院、公安部办理非法经营国际(jì)电(diàn)信业务犯(fàn)罪(zuì)案件(jiàn)联席会议纪要》(公通字〔2002〕29号) |
10 | 瘦肉(ròu)精(jīng)等添加物 | 《最高人民(mín)法院、最高人民检察院(yuàn)关于办理非法(fǎ)生产(chǎn)、销售(shòu)、使(shǐ)用禁(jìn)止在饲料(liào)和动物(wù)饮(yǐn)用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(法(fǎ)释(shì)〔2002〕26号) |
11 | 食盐 | 《最高人民检(jiǎn)察院关(guān)于办(bàn)理非法经营食盐刑事案件具体应用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的解释》(高检(jiǎn)发释字〔2002〕6号) |
12 | 预防、控制传染病期间(jiān)哄抬物(wù)价 | 《最高人民法院、最高(gāo)人民检察院关于办(bàn)理妨(fáng)害预防(fáng)、控(kòng)制突发传染病疫(yì)情等灾害(hài)的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法(fǎ)释(shì)〔2003〕8号) |
13 | 提供互联网上网服务 | 《最高人民(mín)法院(yuàn)、最高人民检察(chá)院、公安部关于依法开展(zhǎn)打击淫秽色情网(wǎng)站专项行动(dòng)有关(guān)工作(zuò)的通知》(公通字〔2004〕53号(hào)) |
14 | 赌博 | 《最高人民(mín)法院、最高人民检察院(yuàn)关(guān)于(yú)办理(lǐ)赌博刑(xíng)事案件具体应(yīng)用法律若干问题的(de)解释(shì)》(法释〔2005〕3号) |
15 | 卫星(xīng)地面接收设施(shī) | 《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、国家广播(bō)电影(yǐng)电视总局、国家(jiā)工(gōng)商行政管理总局(jú)、国(guó)家质量监(jiān)督检(jiǎn)验检疫总局、信息产业部(bù)关于依法严厉打(dǎ)击涉卫(wèi)星电视广播地面接收设(shè)施违法犯罪活动的(de)通知(zhī)》(法发〔2007〕38号 |
16 | 证(zhèng)券 | 《最高人民法院、最高人(rén)民检察(chá)院、公(gōng)安部(bù)、中国证券(quàn)监督管理委员(yuán)会关于整治(zhì)非法证券活动有关(guān)问题的通知(zhī)》(证监发〔2008〕1号) |
17 | POS机套现 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人(rén)民(mín)检察(chá)院关于办理妨(fáng)害(hài)信(xìn)用卡管理刑事案件具体应用法(fǎ)律若干问题的解(jiě)释》(法释〔2009〕19号,2018修正) |
18 | 烟草 | 《最高人民法院、最高人民检察(chá)院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案(àn)件具体(tǐ)应用(yòng)法律(lǜ)若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔2010〕7号) |
19 | 基金 | 《最高人民法院关(guān)于(yú)审理非法集资刑事案件具体应用法律(lǜ)若(ruò)干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔2010〕18号) |
20 | 麻黄碱类复(fù)方制(zhì)剂 | 《最(zuì)高人(rén)民法院、最高人民检察院、公安部关于办理走私(sī)、非法买卖麻(má)黄(huáng)碱类(lèi)复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》(法发(fā)〔2012〕12号) |
21 | 烟花(huā)爆竹(zhú) | 《最高人民法(fǎ)院、最(zuì)高人民检察院、公安部、国家(jiā)安全监管总(zǒng)局关于依法加强对(duì)涉(shè)嫌犯罪的非法(fǎ)生产经营烟花爆竹行为刑事责任(rèn)追究(jiū)的(de)通知》(安监总管三〔2012〕116号) |
22 | 非(fēi)食品(pǐn)原料及生猪屠宰、销售 | 《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关(guān)于办理危害食(shí)品安全刑事案件适用法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔2013〕12号) |
23 | 麻黄草 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部(bù)、农业部、国家食品药(yào)品监督管理总局关(guān)于进一步加强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄(huáng)草(cǎo)等违法犯罪活动的(de)通知(zhī)》(公通(tōng)字〔2013〕16号) |
24 | 有偿(cháng)删除信息、有偿发布虚假信息 | 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用(yòng)信(xìn)息(xī)网络(luò)实施诽谤等刑事(shì)案件适用法律若干问题(tí)的解释》(法释(shì)〔2013〕21号) |
25 | “黑广(guǎng)播” “伪基站”、无限电干扰器等无线电设备 | 《最高人民法院、最(zuì)高人(rén)民检察院、公安部、国(guó)家安(ān)全部关(guān)于依法(fǎ)办理非法生(shēng)产销售使(shǐ)用“伪基站”设备(bèi)案(àn)件的意见》(公通字〔2014〕13号) 《最高人(rén)民法院、最(zuì)高人(rén)民(mín)检察院关于办(bàn)理扰(rǎo)乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的(de)解(jiě)释》(法(fǎ)释〔2017〕11号) |
26 | 药(yào)品 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院关(guān)于(yú)办理(lǐ)危害药品安全刑事案件适用(yòng)法律若干问题的解(jiě)释》(法释〔2014〕14号) |
27 | 赌(dǔ)博设备或软件(jiàn) | 《最高人民法院(yuàn)、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部关(guān)于办理利(lì)用赌博机开设赌场(chǎng)案件(jiàn)适用法(fǎ)律若干问(wèn)题的意见》(公通字〔2014〕17号) |
28 | 电视网络接收设备 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察(chá)院、公安部、国家新闻(wén)出版广电总(zǒng)局关于依法严厉打击(jī)非法电视网络接收设(shè)备违法犯罪活(huó)动的通知》(新广电发〔2015〕229号) |
29 | 非法贩卖麻(má)醉药品或(huò)者精神药品 | 《全国法院毒(dú)品犯罪(zuì)审判工作(zuò)座谈(tán)会纪(jì)要》(法〔2015〕129号) |
30 | 危(wēi)险(xiǎn)废物 | 《最高人民法院、最高人民检察院关(guān)于(yú)办(bàn)理环境污(wū)染(rǎn)刑事案件适(shì)用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔2016〕29号) |
31 | 兴奋剂 | 《最高人民法院关于审理走(zǒu)私、非法(fǎ)经营、非法使用(yòng)兴奋剂刑事案件适(shì)用法律若干(gàn)问题的(de)解释(shì)》(法释〔2019〕16号) |
32 | 高利贷(dài) | 《最(zuì)高人民(mín)法院、最(zuì)高人民(mín)检(jiǎn)察(chá)院、公安部、司法部关(guān)于办(bàn)理非法放贷刑事案件(jiàn)若干问题的意见》(法发〔2019〕24号) |
行政许(xǔ)可(29) | ||
序号 | 行业(yè)/行为 | 入罪依据 |
33 | 医保卡套药销售 | 《中华(huá)人民共和(hé)国药品(pǐn)管理法》 |
34 | 房地产 | 《中(zhōng)华(huá)人民共和国城市房地产管理法》 |
35 | 种子(zǐ) | 《中华人民共和国种子法》 |
36 | 民办学校 | 《中华(huá)人(rén)民(mín)共和(hé)国民办教育促进法》 |
37 | 报废(fèi)机动车 | 《报(bào)废机动(dòng)车回收管理办法》 |
38 | 危险化学品 | 《危险(xiǎn)化学品安全管理条例》 |
39 | 粮食 | 《粮食(shí)流(liú)通管(guǎn)理条例》 |
40 | 农药 | 《农药管理条例》 |
41 | 兽药 | 《兽(shòu)药管(guǎn)理条例》 |
42 | 民用爆炸物品(pǐn) | 《民用爆炸物品安(ān)全管理(lǐ)条例》 |
43 | 疫苗(miáo) | 《疫苗(miáo)流通(tōng)和预防接种管理条例》 |
44 | 征信 | 《征(zhēng)信业管理条例》 |
45 | 国际劳务(wù) | 《对外劳务合作管理条例》 |
46 | 燃气 | 《城镇燃(rán)气管理条例》 |
47 | 石油成品油 | 《成品(pǐn)油市场管理办法》 |
48 | 保安服务 | 《保安服(fú)务管(guǎn)理条例》 |
49 | 彩票 | 《彩票管理条例》 |
50 | 特种设(shè)备 | 《特种设备安全(quán)监察(chá)条例》 |
51 | 营业性演出 | 《营业(yè)性演出管(guǎn)理条(tiáo)例》 |
52 | 易(yì)制毒(dú)化学(xué)品 | 《易制毒(dú)化学品管(guǎn)理条例》 |
53 | 道路运输 | 《中华人民共和国道路运输条例》 |
54 | 网吧 | 《互联网上网服(fú)务营(yíng)业场(chǎng)所管理条(tiáo)例》 |
55 | 国际(jì)海(hǎi)运 | 《中华(huá)人民(mín)共和国国际海运条例》 |
56 | 电影 | 《电影管(guǎn)理条例》 |
57 | 医疗器械 | 《医(yī)疗器械(xiè)监督(dū)管理条例》 |
58 | 限制进出口技术 | 《中(zhōng)华人民共和国技(jì)术进出口管(guǎn)理条例》 |
59 | 导弹相关物项和技术 | 《中华(huá)人民共(gòng)和国(guó)导弹及相关物项和技术出口管制条例(lì)》 |
60 | 生(shēng)物两用品 | 《中华人民(mín)共和(hé)国生物两用品及相关设备和技术出口(kǒu)管制(zhì)条(tiáo)例》 |
61 | 军品 | 《中(zhōng)华人民(mín)共和国军品出口管理条例》 |
其他判例(11) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
62 | 行业评选活动 | 北京(jīng)市海淀(diàn)区人民法院(2004)海法刑(xíng)初字第1114号案:擅自以国(guó)家科研事业单位的名义,组织非法的全国性(xìng)行业评选活动,并向企业收取(qǔ)评(píng)选费用(yòng),扰(rǎo)乱市场秩序,其(qí)行为构成非法经营罪。 |
63 | 骨灰存放格(gé)位 | 北京市第一中级人民法院(2004)年一中刑终字第(dì)03706号案:预售、炒(chǎo)卖骨灰存放格位(wèi)的行为(wéi)构成非法(fǎ)经营罪(zuì)。 |
64 | 中外合作办学(xué) | 北(běi)京市第一中(zhōng)级人民法院(2013)一中刑终字第2083号案:行为人未经国家有关(guān)主管(guǎn)部门批(pī)准(zhǔn),擅自(zì)使用海外注册机构委(wěi)托招生名义,非法(fǎ)开展(zhǎn)中外合(hé)作(zuò)办(bàn)学活动,扰乱教育培(péi)训市场(chǎng)秩(zhì)序,情节特别严重,构成(chéng)非法经营罪。 |
65 | 违法建设、销售房屋(wū) | 北京市高级人(rén)民法院(yuàn)(2012)高刑(xíng)终(zhōng)字(zì)第596号(hào)案:行为人违反国家规定(dìng),在无建设、销售(shòu)许可证的情况下,违法建设(shè)、销售房屋,严重扰乱(luàn)市(shì)场秩序,情节严(yán)重,构成(chéng)非(fēi)法经营罪。 |
66 | 外挂软件代练升(shēng)级 | 《最高(gāo)人民法院(yuàn)公报》 2012年第2期(qī):利用“外挂”软件“代练升级”从事非法经营活动,情节严重的(de),属于(yú)《中(zhōng)华人(rén)民(mín)共和国刑法》第二百二(èr)十五条中规定(dìng)的“其他严重扰(rǎo)乱市场秩序的(de)非(fēi)法经营行(háng)为”,应以非法经营(yíng)罪定(dìng)罪处罚。 |
67 | 讨债公司 | 北京市第二中(zhōng)级人民法院(2011)二中刑终字第274号案:以牟利为目的,依托调(diào)查公(gōng)司,非法经营为他人追讨债(zhài)务、调查个人隐私等业务,严重扰乱(luàn)了(le)市(shì)场秩序,构成非法(fǎ)经营罪(zuì)。 |
68 | 城区(qū)违章搭建商(shāng)铺 | 北京市第二中级人民法院翁士喜非(fēi)法经营案:未经(jīng)许可,违(wéi)反国家规定(dìng),在(zài)城区违章搭建商铺并以(yǐ)招商为名义收取租金(jīn),扰乱市场(chǎng)秩(zhì)序(xù)的行为,构成非经营罪。 |
69 | 有偿(cháng)运作招(zhāo)投(tóu)标 | 北京市第二(èr)中级(jí)人民法院(yuàn)(2013)二(èr)中刑初(chū)字第(dì)646号案:刘(liú)志军案中侯军霞为了(le)获取非法(fǎ)经济利益,违反国家规定,直接或间接与多家企业商定,采取有偿运(yùn)作(zuò)的方式(shì),由行为人等人帮助这些企(qǐ)业在(zài)多个铁路(lù)建设工程项目招标、投标过程中中(zhōng)标。中标后(hòu),行为人等人以收取(qǔ)“中介(jiè)费”等名义向中(zhōng)标企(qǐ)业或从中标企业(yè)分(fèn)包工程的(de)施工队收取(qǔ)费用,构成非法(fǎ)经(jīng)营罪(zuì)。 |
70 | 私设收费路(lù)障 | (陕西省咸阳市渭城区(qū)人民法(fǎ)院(yuàn))朱明远(yuǎn)等(děng)人非(fēi)法经营案:村干(gàn)部伙(huǒ)同他(tā)人以牟利为目的,在承包经营的(de)农村(cūn)集(jí)体土(tǔ)地上修整道路,实(shí)际作为公(gōng)路(lù)来使用,并(bìng)私自设障向过往车(chē)辆收费,非法经营额(é)数(shù)额巨大(dà)的,构成非法(fǎ)经营罪(zuì)。 |
71 | 无(wú)真实交易(yì)办理票据贴现 | 江苏省无锡市南长区人民法院(2010)南刑(xíng)初字第297号案:在没(méi)有真实交易背景(jǐng)的情(qíng)况下,行为人通过银(yín)行工作人员(yuán)违规办理票据贴现并获取相应费(fèi)用,其行(háng)为属于非法从事资金支付结算业务的(de)经营行为,应当以非法经营罪定罪处罚。 |
72 | 网上代购隐形眼镜、美瞳 | 人民法院报案例乔(qiáo)某某非(fēi)法经营案(安(ān)徽(huī)省(shěng)淮南市田(tián)家庵区人民法院):隐形眼镜、美瞳、护(hù)理液是植入体内或(huò)长期接触体内(nèi)的眼科光(guāng)学器具,属(shǔ)于三类管理类别的(de)医疗(liáo)器械,实行许可管理,应办理(lǐ)《医疗器械经营许可证》才能允(yǔn)许经营。行为人在无经营(yíng)许可证的情(qíng)况下,通(tōng)过网(wǎng)上代购(gòu)的方式销售隐形眼镜、美(měi)瞳、隐形眼镜护理液,构成非法经(jīng)营罪。 |